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  實踐中有很多的小型建筑工程項目，但當(dāng)事人就小型建筑工程或農(nóng)民低層住宅簽訂的承建合同是否屬于《建筑法》調(diào)整的建設(shè)工程施工的范圍呢?有觀點認(rèn)為,建筑法并未將小型建筑工程排除在調(diào)整范圍之外,當(dāng)事人就此簽訂的施工合同應(yīng)當(dāng)屬于建設(shè)工程施工合同，主要是受工程相關(guān)資質(zhì)管理辦法的規(guī)定，也有觀點認(rèn)為不需要。一 《建筑法》第83條第1款《建筑法》第83條第1款規(guī)定:“省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的小型房屋建筑工程的建筑活動,參照本法執(zhí)行。”這是關(guān)于建筑法適用范圍的特別規(guī)定。其中小型房屋建筑工程參照本法執(zhí)行。“參照”不完全等同于“依照”,立法上已經(jīng)含有在實踐中可以部分執(zhí)行以及根據(jù)具體情況予以變通的目的。2.《建筑法》第83條第3款《建筑法》第83條第3款規(guī)定:“搶險救災(zāi)及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動,不適用本法。”農(nóng)民自建低層住宅活動不適用于建筑法,應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》予以調(diào)整。這里的農(nóng)民自建是從建設(shè)主體即權(quán)利主體而言的,不論是農(nóng)民自己施工,還是將工程承包給個體工匠或建筑企業(yè)施工,都屬于農(nóng)民自建。實踐中有的法院甚至將農(nóng)民建房全部排除在建筑法的適用范圍之外。如福建高院《建設(shè)工程解答》第20條規(guī)定:“農(nóng)村建房不適用該司法解釋,農(nóng)村建筑活動由國務(wù)院《木村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》及相關(guān)法律、法規(guī)調(diào)整。”3.小型建筑工程和農(nóng)民低層住宅的建筑特點和資質(zhì)需求分析小型建筑工程和農(nóng)民低層住宅的建設(shè)具有規(guī)模小、價值不高、施工難度不大及工藝并不復(fù)雜等特點,對于承包人在施工能力上的要求也不高。并且,小型建筑工程和農(nóng)村低層住宅,量大面廣、情況千差萬別,無法統(tǒng)一履行嚴(yán)格的規(guī)劃、立項、勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等程序。如果嚴(yán)格依據(jù)建筑法上大量的強(qiáng)制性規(guī)定,特別是對于承包人施工資質(zhì)及工程質(zhì)量的要求,在現(xiàn)實中根本無法找到愿意施工且有資質(zhì)的承包人,已竣工的工程也很難符合建筑法關(guān)于工程質(zhì)量合格的標(biāo)準(zhǔn),因此建筑法的許多強(qiáng)制性規(guī)定對于該兩類工程在實踐中難以全部適用,將其全部納入國家行政監(jiān)督管理的范圍,既不必要也不現(xiàn)實,這也是建筑法對這兩類工程做出特別規(guī)定的原因所在。因此,當(dāng)事人就小型建筑工程或農(nóng)民低層住宅簽訂的承建合同,性質(zhì)上不屬于《建筑法》上的建設(shè)工程施工合同,而應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況認(rèn)定為承攬合同或勞務(wù)合同,適用合同法的相關(guān)規(guī)定。4 小型建筑工程的范圍關(guān)于小型建筑工程的范圍,《建筑法》授權(quán)由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府予以確定,但實際上沒有明確的標(biāo)準(zhǔn),各地法院執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)也不統(tǒng)一。例如內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的指導(dǎo)性意見》第2條規(guī)定:“對于不需要立e799bee5baa6e997aee7ad94e58685e5aeb931333366303132項審批的投資小、技術(shù)簡單,對承包人沒有相應(yīng)資質(zhì)要求的小建筑,如果發(fā)生糾紛,應(yīng)按承攪合同確定案由。上述小建筑一般是指建設(shè)二層以下(含二層),跨度、跨徑六米以下,高度四點五米以下的住宅、棚圈等建筑工程。”在目前缺少統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的情況下小型建筑工程的范圍可以參考《建筑工程施工許可管理辦法》第2條關(guān)于可以不申請辦理施工許許可證的建設(shè)工程的規(guī)定,限定為工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程。 原問題：《無資質(zhì)的個人和企業(yè)簽訂的小型建筑工程施工合同是否有效》

  回復(fù)于 2022-11-11 05:33:11