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  【案情】張某向法院起訴，要求李某歸還借款10萬元以及利息。李某辯稱這個10萬元的款項(xiàng)，在后來雙方約定合伙時，張某已經(jīng)把它作為合伙時的出資，現(xiàn)在合伙的生意出現(xiàn)虧損，張某起訴的目的是想躲避其合伙責(zé)任。為此，李某提供了合伙協(xié)議以及出資情況說明等證據(jù)材料。在訴訟過程中，經(jīng)過了舉證、質(zhì)證后，張某覺得勝訴的可能性不大，于是向法院申請撤回起訴。法院是否應(yīng)當(dāng)同意張某的撤訴？ 【分歧】 第一種意見認(rèn)為，如果當(dāng)事人沒有違反法律的行為需要依法處理的，法院應(yīng)該準(zhǔn)許原告申請撤訴。 第二種意見認(rèn)為，是否準(zhǔn)許原告的撤訴申請應(yīng)該征詢被告的意見，在取得被告同意的情況下，才能準(zhǔn)許原告的申請撤訴。 【評析】 根據(jù)處分原則，訴訟程序的開始、終止應(yīng)該由當(dāng)事人進(jìn)行決定，法院應(yīng)該樂于尊重當(dāng)事人依法作出的選擇。盡管民訴法第131條規(guī)定“宣判前，原告申請撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定”和民訴法意見第161條規(guī)定“當(dāng)事人申請撤訴或者依法可以按撤訴處理的案件，如果當(dāng)事人有違反法律的行為需要依法處理的，人民法院可以不準(zhǔn)許撤訴或者不按撤訴處理”，但是，具體情況具體分析。 在本案中，張某眼看自己可能敗訴才決定撤訴，而且按照民訴法第111條第5項(xiàng)但書規(guī)定，亦即撤訴后其還可以再行次提出起訴。由于被告應(yīng)訴是其負(fù)擔(dān)的強(qiáng)制義務(wù)，在被告已經(jīng)針對原告的起訴進(jìn)行了答辯，參加了法庭調(diào)查后，付出了一定財(cái)力和物力以及時間等情形下，如果法院機(jī)械地依據(jù)民訴法相關(guān)規(guī)定，對原告方面的撤訴申請進(jìn)行審查，可以發(fā)現(xiàn)本案中的張某并沒有違反法律的行為，在不考慮被告李某的付出情況下而準(zhǔn)許其撤訴，明顯違反了當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則。 針對這種情形，學(xué)理上形成了主流觀點(diǎn)，如江偉主編《民事訴訟法典專家修改建議稿》第197條第1款規(guī)定“在人民法院宣告判決前，可以撤回訴訟。在被告答辯后，非經(jīng)被告同意，不得撤回訴訟”。這個規(guī)定汲取了大陸法系立法例上的成果。如《德國民事訴訟法》第269條第2款規(guī)定：“撤回訴訟以及使撤回生效的必要的被告的同意，應(yīng)向法院表示。未在言詞辯論中表示的撤回訴訟，須提出書狀而表示之。”《日本民事訴訟法》第261條第2款規(guī)定：“撤回訴訟，如果是在對方當(dāng)事人對于本案已經(jīng)提出準(zhǔn)備書狀或在辯論準(zhǔn)備程序中已經(jīng)陳述或者已經(jīng)開始口頭辯論后提出的，非經(jīng)對方當(dāng)事人的同意，不發(fā)生其效力。但是，在本訴撤回的情況下，撤回反訴，則不在此限。”《韓國民事訴訟法》第266條第2款規(guī)定：“撤回訴訟時，對方當(dāng)事人對于本案已經(jīng)提出準(zhǔn)備書或于辯論準(zhǔn)備期日已為陳述或者已進(jìn)行辯論的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)對方當(dāng)事人同意?！迸_灣地區(qū)“民事訴訟法”第262條第1款規(guī)定：“原告于判決確定前，得撤回訴之全部或一部。但被告已為本案之言詞辯論者，應(yīng)得其同意?！?作者單位：江西省九江縣人民法院 第1頁 共1頁 原問題：《原告訴訟中實(shí)現(xiàn)債權(quán)不撤訴，法院應(yīng)如何處理》

  回復(fù)于 2023-02-04 18:01:11